Статья 421. Свобода договора. 1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Комментарий к статье 421
1. Комментируемая статья раскрывает принцип гражданского права (п. 1 ст. 1 ГК) - свободу договора. Свобода договора понимается многогранно - как свобода заключения, выбора контрагента (п. 1 комментируемой статьи), выбора вида договора (п. 2, 3 комментируемой статьи), формирования содержания договора (п. 4 комментируемой статьи).
2. Понуждение к заключению гражданского договора не допускается. Исключения из этого общего правила установлены ГК, например, обязательно заключение публичного договора для коммерческой организации (ст. 426 ГК), обязательно заключение государственного контракта для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый поставщиком (п. 1 ст. 527 ГК).
Обязанность заключить договор предусмотрена и некоторыми законами. Согласно п. 7 ст. 3 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" <*> для федеральных казенных предприятий Правительство РФ может в необходимых случаях вводить режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540.
Стороны могут добровольно принять обязательство заключить договор в будущем, оформив свои отношения предварительным договором (ст. 429 ГК) или протоколом о результатах торгов, предметом которых было право на заключение договора (п. 5 ст. 448 ГК).
3. Стороны свободны в выборе контрагента. Закон ограничивает свободу выбора для обеспечения интересов менее защищенной стороны либо для предупреждения предполагаемых злоупотреблений. Например, запрещено заключение договоров дарения (кроме обычных подарков) между коммерческими организациями (ст. 575 ГК).
4. Стороны вправе выбрать вид заключаемого договора. В соответствии с п. 1 ст. 8 ГК и п. 2 комментируемой статьи гражданские права и обязанности возникают из договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, но не противоречащего закону.
5. Пункт 3 комментируемой статьи вводит понятие смешанного договора как договора, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К элементам договора относятся его условия, права и обязанности сторон.
Например, в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета (п. 1 ст. 850 ГК) банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа; при этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный.
К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Так, заключенный сторонами смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (подлежащего обязательной государственной регистрации) и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, так как стороны связали осуществление прав и обязанностей, предусмотренных одним из договоров, с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим договором. Поэтому такой смешанный договор подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой он считается незаключенным (п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", от 16 февраля 2001 г. N 59).
Из содержания смешанного договора может следовать иной порядок применения норм - например, указание на применение специальных норм, касающихся только одного из договоров.
6. Стороны должны включать в договор существенные условия, определенные в законе или ином правовом акте. Так, в п. 1 ст. 766 ГК предусмотрены обязательные для содержания существенные условия государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
Понятие "правовой акт" толкуется исходя из содержания п. 3 ст. 3 ГК как указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Поэтому по конкретному делу арбитражный суд признал недействительным предписание антимонопольного органа о включении в договор неустойки за несоблюдение условий о качестве питьевой воды, не предусмотренной законодательством и иным правовым актом (п. 16 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства, от 30 марта 1998 г. N 32 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.
Если условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, то сторонам предоставлены следующие возможности: а) в договоре исключить применение этой нормы; б) в договоре установить иное (по сравнению с диспозитивной нормой) условие; в) не оговаривать это условие в договоре, и тогда содержание условия будет определяться диспозитивной нормой.
Если условие не предусмотрено в императивной или диспозитивной норме или в договоре, то оно определяется обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Исходя из легального понятия обычая делового оборота (п. 1 ст. 5 ГК) данное правило применимо к договорам, регламентирующим отношения в области предпринимательской деятельности.