Статья 432. Основные положения о заключении договора. 1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Комментарий к статье 432
1. Действительность договора определяется общими нормами о сделках - дееспособность сторон, соответствие содержания закону, надлежащая форма и т.д. (см. комментарий к ст. 168 - 179 ГК).
Содержание договора как сделки (юридического факта) образуют его условия. Согласно комментируемой статье существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным. К ним относятся условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные (см., например, ст. 558, 942, 1016 ГК и др.), необходимые для договоров данного вида (см., например, ст. 785 ГК), и иные условия (случайные и обычные) по требованию одной из сторон (например, условие об обеспечении исполнения обязательства). Предмет является существенным условием всех договоров. Отсутствие соглашения по существенным условиям означает, что договор является незаключенным. Так, например, договор энергоснабжения с юридическим лицом был признан незаключенным, поскольку в нем отсутствовало условие о количестве ежемесячно и ежеквартально поставляемой энергии (см. п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения, от 17 февраля 1998 г. N 30 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.
Заявление стороны о признании существенным определенного условия должно быть сделано с прямым указанием на то, что в противном случае договор будет считаться незаключенным. В случае отсутствия доказательств сделанного заявления сторона не вправе требовать признания договора незаключенным независимо от важности этого условия.
2. Пункт 2 комментируемой статьи регулирует заключение договора между субъектами путем обмена офертой и акцептом. Однако заключение договора возможно и путем согласования и подписания единого документа. Нанесение на проект договора отметок о согласовании (парафировании) текста не может считаться подписанием договора и не влечет обязанности подписания договора.
Поскольку отношения по заключению договора возникают лишь с момента выступления с офертой, предыдущая переписка и переговоры сторон не влекут возникновения обязанностей сторон, но могут быть использованы при толковании заключенного в последующем договора (см. комментарий к ст. 431 ГК). При наличии условий, указанных в ст. 429 ГК, документ, предшествующий заключению договора, может быть оценен как предварительный договор.
Убытки, понесенные одной из сторон при заключении договора, могут быть взысканы с другой стороны по общим правилам гражданского права в соответствии со ст. 15 ГК (возможно применение также ст. 10 ГК, запрещающей злоупотребление правом).
Заключение договора посредством оферты и акцепта является одним из наиболее распространенных, но не единственным способом заключения договора. В настоящее время в деловой практике все более заметное применение получает совместное заключение договора сторонами, при котором индивидуализация оферты и акцепта в ходе ведения переговоров о заключении договора становится невозможной.