Статья 11. Порядок учреждения общества. Комментарий к статье 11

1. В соответствии с п. 1 ст. 52 части первой ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
В п. 1 ст. 89 части первой ГК РФ установлено, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Необходимость наличия в составе учредительных документов двух документов - учредительного договора и устава - отличает общество с ограниченной ответственностью от иных хозяйственных товариществ и обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью):
полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками (п. 1 ст. 70 ГК РФ);
товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами (п. 1 ст. 83 ГК РФ);
учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. Однако указанный договор не является учредительным документом (п. п. 1 и 3 ст. 98 ГК РФ).
Соответственно, п. 1 ст. 11 Закона установлено, что при учреждении общества его учредители заключают учредительный договор и утверждают устав общества. О требованиях к учредительным документам общества см. комментарий к ст. 12 Закона.
Согласно п. 1 ст. 52 ГК РФ юридическое лицо, созданное в соответствии с Гражданским кодексом РФ одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. В п. 1 ст. 89 ГК РФ установлено, что в случае, если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. На основании приведенных норм п. 1 ст. 11 Закона для случаев, когда общество учреждается одним лицом, предусмотрено, что учредительным документом такого общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более в соответствии с п. 1 ст. 11 Закона между ними должен быть заключен учредительный договор.
Пункт 1 ст. 11 Закона при учреждении общества предписывает наряду с заключением учредительного договора и утверждения устава общества осуществление следующих действий:
избрание или назначение исполнительных органов общества. Об исполнительных органах общества см. комментарий к ст. 32 Закона;
в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов - также утверждение их денежной оценки. О порядке утверждения денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества см. комментарий к ст. 15 Закона.
Как установлено п. 1 ст. 11 Закона, учредителями принимаются единогласно следующие решения, связанные с созданием общества:
решение об утверждении устава общества;
решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов.
Иные решения, связанные с созданием общества, согласно п. 1 ст. 11 Закона принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном комментируемым Законом и учредительными документами общества.
Решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества, оформляются в виде протокола (протоколов) собрания учредителей общества. Указанные протоколы общество в соответствии с п. 1 ст. 50 Закона обязано хранить (см. комментарий к ст. 50 Закона).
2. В п. 2 ст. 11 Закона содержатся положения об ответственности учредителей общества по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации:
учредители общества несут солидарную ответственность по этим обязательствам;
общество несет ответственность по этим обязательствам только в случае последующего одобрения действий учредителей общим собранием участников общества.
О правах кредитора при солидарной обязанности должников см. комментарий к ст. 2 Закона.
3. Условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации определяет Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <*>, о чем и указано в его преамбуле.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493.
Как определено в ст. 2 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", для его целей иностранный инвестор - это иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.
В соответствии с п. 1 ст. 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с п. 2 ст. 4 указанного Федерального закона.
Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации.
Министерство юстиции РФ в письме от 26 июля 1999 г. N 5893-ЭР "О регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями" <*> в связи с поступающими запросами о порядке применения Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" в части регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями сообщало, что до введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.
--------------------------------
<*> Справочные правовые системы.
В п. 2 ст. 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (в ред. Федеральных законов от 25 июля 2002 г. N 117-ФЗ и от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ) <*> установлено, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (о государственной регистрации общества см. комментарий к ст. 13 Закона).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493; 2002. N 30. Ст. 3034; 2003. N 50. Ст. 4855.