Статья 5. Деятельность по управлению ценными бумагами. Комментарий к статье 5

1. Комментируемая статья подробно не раскрывает содержание понятия "объекты доверительного управления", об этом говорится в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденном Постановлением ФКЦБ РФ от 17 октября 1997 г. N 37 (далее - Положение N 37), согласно которому объектами доверительного управления могут быть следующие ценные бумаги:
- акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
- облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
- государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.
При этом указанные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления вне зависимости от формы их выпуска (документарной или бездокументарной).
Кроме того, объектами доверительного управления в соответствии с комментируемой статьей могут быть средства инвестирования в ценные бумаги. Под ними понимаются денежные средства:
- находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;
- принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.
2. Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями настоящей статьи и Положения N 37 (например, переводные и простые векселя, чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги).
3. Деятельность по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются в договорах доверительного управления, заключенных в соответствии с действующим законодательством РФ.
Определение доверительного управления дано в ст. 1012 ГК РФ. Суть его состоит в том, что одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) свое имущество в управление на определенный срок. Доходы, полученные в ходе управления, передаются учредителю или иному назначенному им третьему лицу (выгодоприобретателю).
Учредитель должен быть собственником своего имущества, за исключением особых случаев, указанных в п. 1 ст. 1026 ГК РФ и федеральных законах (когда учредителем выступает орган опеки или попечительства, исполнитель завещания умершего собственника и др.). Выгодоприобретателем может быть любое лицо, которое назначит учредитель. Доверительный управляющий не может быть назначен выгодоприобретателем, но по договору он может получать вознаграждение из доходов, полученных в ходе доверительного управления имуществом (ст. 1023 ГК РФ).
Доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему учредителем, поэтому он должен учитывать объекты доверительного управления на отдельном балансе, а для расчетов по этим операциям открыть отдельный банковский счет.
Согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ доверительный управляющий, совершая сделки с имуществом учредителя, действует от своего имени, но с припиской "ДУ". Если доверительный управляющий заключил договор без пометки "ДУ", то будет считаться, что он заключил договор от себя лично.
Договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет, если иное не сказано в законах. Если в конце срока договора ни одна из сторон не пожелает прекратить его, он будет считаться продленным на тот же срок и на тех же условиях.
4. Доверительный управляющий на рынке ценных бумаг обязан иметь лицензию на эту деятельность, выданную ФКЦБ РФ (с 2004 г. - ФСФР РФ) или уполномоченным ею органом. В настоящее время выдаются такие лицензии двух видов:
1) лицензия управляющей компании паевого инвестиционного фонда (ПИФа). Она дает право на управление активами паевых и акционерных инвестиционных фондов;
2) лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Она дает право заниматься доверительным управлением на условиях, изложенных в Положении N 37.
5. Лицензия на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами выдается профессиональному участнику рынка ценных бумаг при наличии у него собственного капитала в размере не менее 35000 МРОТ (п. 2.6 Постановления ФКЦБ РФ от 23.11.1998 N 50 (ред. от 13.11.2002)).
Объектом доверительного управления в рамках этой лицензии могут быть акции, облигации (в том числе государственные и муниципальные), денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги. Учредитель может передать управляющему как сами денежные средства, так и право требования дебиторской задолженности.
6. Получив имущество, управляющий обязан управлять им на условиях, изложенных в договоре с учредителем. В договор в обязательном порядке должна быть включена инвестиционная декларация доверительного управляющего, в которой содержится описание допустимых операций управляющего (в какие ценные бумаги можно вкладывать деньги, какова должна быть структура портфеля вложений и т.п.) и срок ее действия. Учредитель доверительного управления вправе в любой момент в одностороннем порядке потребовать внести изменения в действующую инвестиционную декларацию.
Если объектом управления служат только ценные бумаги, эмитентом которых является сам управляющий, составлять инвестиционную декларацию не надо.
7. Доверительный управляющий в процессе своей деятельности не вправе:
- отчуждать ценные бумаги, которыми он управляет, самому себе и своим учредителям;
- передавать право распоряжаться ценными бумагами клиента третьим лицам (например, передать их в депозитарий и при этом назначить попечителем счета депо другую организацию);
- закладывать ценные бумаги в обеспечение своих обязательств, не связанных с договором доверительного управления, или в обеспечение обязательств третьих лиц;
- совершать сделки, где он выступает брокером (поверенным, комиссионером) в интересах третьей стороны;
- приобретать ценные бумаги своих учредителей (кроме тех, что прошли листинг у организаторов торговли, имеющих лицензии ФКЦБ РФ);
- отчуждать ценные бумаги с рассрочкой более 30 дней;
- приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации (если информация об этом уже была раскрыта согласно требованиям ФКЦБ РФ);
- без предварительного согласования с учредителями управления совершать сделки, в которых управляющий одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми им заключены договоры о доверительном управлении их имуществом.
8. В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Согласно Постановлению ФКЦБ РФ от 5 ноября 1998 г. N 44 "О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.
При возникновении таких случаев доверительный управляющий должен соблюдать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами. Отношения, определенные договором доверительного управления, не должны оказывать существенного влияния и рассматриваться в качестве предпосылки для установления особых отношений сторон в других сферах взаимодействия, например при определении ставок по кредиту. Кредитные организации - доверительные управляющие должны осуществлять операции с имуществом для целей доверительного управления по рыночным ценам и не допускать действий, которые могут привести к возникновению конфликта интересов, а также подорвать естественное ценообразование и дестабилизировать рынок.
С целью предотвращения возникновения конфликтов личных интересов служащих кредитной организации - доверительного управляющего и учредителей управления (выгодоприобретателей) служащие кредитной организации при совершении операций по доверительному управлению должны воздерживаться от:
- участия в сделке, в которую вовлечены лица или организации, с которыми данный служащий или член его семьи имеют личные связи или финансовые интересы;
- использования служебной информации для заключения сделок, а также передачи служебной информации для заключения сделок третьими лицами и т.п.