Статья 31. Размещение обществом облигаций. Комментарий к статье 31

1. Статья 31 Закона содержит положения о размещении обществом не только облигаций, на что указано непосредственно в ее названии, но и иных эмиссионных ценных бумаг.
В соответствии с подп. 9 п. 2 ст. 33 Закона принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. комментарий к ст. 33 Закона).
Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (здесь и далее - в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ) <*>, что и указано непосредственно в ст. 1.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141.
Как определено в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", эмиссионная ценная бумага - это любая ценная бумага, в т.ч. бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;
размещается выпусками;
имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Целесообразно привести также следующие определения, которые даны в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг":
облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт;
выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска;
дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях;
именные эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца;
эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца;
документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо;
бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо;
решение о выпуске ценных бумаг - документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой;
сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата;
обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги;
размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок;
эмиссия ценных бумаг - установленная указанным Федеральным законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.
Статья 16 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" содержит следующие общие положения об эмиссионных ценных бумагах:
эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме;
на каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Настоящее положение не применяется к эмиссионным ценным бумагам на предъявителя с обязательным централизованным хранением;
сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать реквизиты, предусмотренные указанным Федеральным законом. Требования к бланкам сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, за исключением бланков сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, устанавливаются нормативными правовыми актами Российской Федерации;
общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске;
решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, решением о выпуске именных эмиссионных ценных бумаг может быть определено, что такие бумаги подлежат обязательному хранению в определенном эмитентом депозитарии (эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг;
любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 указанного Федерального закона;
российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами Российской Федерации, в т.ч. посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
организация обращения эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами Российской Федерации на основании договора с российским эмитентом, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, допускается только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В соответствии с п. 2 ст. 49 Закона в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (см. комментарий к ст. 49 Закона).
В п. 1 ст. 50 Закона установлена обязанность общества хранить документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества (см. комментарий к ст. 50 Закона).
2. В п. 2 ст. 31 Закона установлены следующие ограничения на выпуск обществом облигаций:
общество не вправе размещать облигации на сумму, превышающую размер его уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, общество вправе размещать облигации при соблюдении условий, предусмотренных п. 3 ст. 31 Закона;
размещение обществом облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала общества. Сроки оплаты уставного капитала общества при его учреждении определены ст. 16 Закона. Порядок увеличения уставного капитала общества установлен ст. ст. 17 - 19 Закона (см. комментарий к ст. ст. 16 - 19 Закона).
Ограничения на выпуск облигаций, предусмотренные п. 2 ст. 31 Закона, не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием.
Отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг, за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам, регулируются Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" <*>, в ст. 2 которого определено, что облигация с ипотечным покрытием - это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается залогом ипотечного покрытия.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2003. N 46. Ст. 4448.
В соответствии с ч. 1 ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" эмиссия облигаций с ипотечным покрытием может осуществляться только ипотечными агентами и кредитными организациями. Ипотечный агент согласно ст. 2 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" - это специализированная коммерческая организация, которая соответствует установленным ст. 8 указанного Федерального закона требованиям, исключительным предметом деятельности которой является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных и которой в соответствии с указанным Федеральным законом предоставлено право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием.
Согласно ч. 2 ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" кредитные организации, осуществляющие эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, обязаны выполнять установленные в соответствии с федеральными законами требования Банка России, а также выполнять следующие дополнительные обязательные нормативы (соотношение определенных активов и пассивов), величина и методики определения которых устанавливаются Банком России:
минимальное соотношение размера предоставленных кредитов с ипотечным покрытием и собственных средств (капитала);
минимальное соотношение размера ипотечного покрытия и объема эмиссии облигаций с ипотечным покрытием;
максимальное соотношение совокупной суммы обязательств кредитной организации перед кредиторами, которые в соответствии с федеральными законами имеют приоритетное право на удовлетворение своих требований перед владельцами облигаций с ипотечным покрытием, и собственных средств (капитала).
Банк Российской Федерации вправе устанавливать для кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, особенности расчета и значений следующих обязательных нормативов, определенных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)":
норматив достаточности собственных средств (капитала);
нормативы ликвидности;
размер процентного и валютного риска.
Банк России устанавливает для кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, требования к раскрытию информации о своей деятельности дополнительно к требованиям, установленным другими федеральными законами.
Инструкция Банка России от 31 марта 2004 г. N 112-И "Об обязательных нормативах кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием" <*> устанавливает особенности расчета и значений обязательных нормативов, определенных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах", величину и методики определения дополнительных обязательных нормативов кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, а также особенности осуществления Банком России надзора за их соблюдением.
--------------------------------
<*> См.: Вестник Банка России. 2004. N 30.
Кредитная организация не вправе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, если она не выполняет хотя бы одно из требований, установленных в соответствии с положениями ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах".
В ст. 8 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" установлены требования к ипотечным агентам.
В соответствии с ч. 1 ст. 8 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" предметом деятельности ипотечного агента может быть только приобретение требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных.
Требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладные могут быть приобретены ипотечным агентом на основании договора купли-продажи, мены, цессии (уступки требования), иной сделки об отчуждении этого имущества, в том числе связанной с оплатой уставного капитала (акций) ипотечного агента этим имуществом, а также в результате универсального правопреемства.
Ипотечный агент может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления указанной деятельности, в том числе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, нести обязанности перед третьими лицами, связанные с осуществлением эмиссии и исполнением обязательств по облигациям с ипотечным покрытием, а также с обеспечением деятельности ипотечного агента.
Указанная деятельность может осуществляться только ипотечным агентом в форме акционерного общества. В уставе ипотечного агента должны быть определены предмет и цель его деятельности в соответствии с Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах". Внесение в устав ипотечного агента изменений и (или) дополнений, связанных с изменением и (или) дополнением предмета или цели его деятельности, не допускается.
Полное фирменное наименование ипотечного агента на русском языке должно содержать слова "ипотечная специализированная организация" или "ипотечный агент".
Частью 1 ст. 8 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2004 г. N 193-ФЗ <*>) установлено, что в учредительных документах ипотечного агента должно быть указано общее количество выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых он создается. Изменение общего количества выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых создается ипотечный агент, не допускается. После исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием всех выпусков ипотечный агент подлежит ликвидации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 19.
Частью 2 ст. 8 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" установлено следующее:
ипотечный агент не может иметь штат сотрудников;
полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента должны быть переданы коммерческой организации;
ведение бухгалтерского учета ипотечного агента должно быть передано специализированной организации;
коммерческая организация, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента, не может вести бухгалтерский учет этого ипотечного агента;
специализированная организация, которой передано ведение бухгалтерского учета ипотечного агента, не может осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа этого ипотечного агента.
Согласно ч. 3 ст. 8 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" ипотечные агенты не вправе заключать возмездные договоры с физическими лицами и осуществлять виды предпринимательской деятельности, не предусмотренные указанным Федеральным законом. Нарушение указанного требования является основанием для обращения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в суд с требованием о ликвидации ипотечного агента.
Сделки, совершенные с несоблюдением указанного требования от имени ипотечного агента коммерческой организацией, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента, создают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности для коммерческой организации и не влекут за собой для ипотечного агента обязанностей ни в отношении коммерческой организации, ни в отношении третьих лиц.
Частью 1 ст. 12 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2004 г. N 193-ФЗ) установлено, что эмиссия облигаций с ипотечным покрытием осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", указанным Федеральным законом и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. При этом нормативные правовые акты федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в части эмиссии облигаций с ипотечным покрытием кредитных организаций принимаются по согласованию с Банком России.
В соответствии с ч. 2 ст. 12 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" условия эмиссии облигаций с ипотечным покрытием могут содержать ограничение общего количества выпусков таких облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается этим ипотечным покрытием. Нарушение эмитентом облигаций с ипотечным покрытием указанного ограничения является основанием для отказа в государственной регистрации выпусков облигаций с этим ипотечным покрытием.
3. В соответствии с п. 3 ст. 31 Закона при отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, общество вправе размещать облигации при соблюдении условий:
облигации размещаются обществом не ранее третьего года существования общества;
ко времени размещения обществом облигаций надлежащим образом утверждены два годовых баланса общества. О бухгалтерской отчетности общества см. комментарий к ст. 49 Закона.
Статьей 27.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" определены следующие особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением:
облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.
К отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения Гражданского кодекса РФ и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных указанным Федеральным законом.
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (п. 1 ст. 27.2);
при эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций и, если в соответствии с указанным Федеральным законом государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций, в проспекте облигаций, а при документарной форме выпуска - также в сертификатах облигаций (п. 2 ст. 27.2);
в случае если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, решение о выпуске облигаций и/или проспект облигаций, а при документарной форме выпуска и сертификат должны быть подписаны также лицом, предоставившим такое обеспечение (п. 3 ст. 27.2);
в случае если обеспечение по облигациям предоставляется иностранным лицом, к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяются нормы права Российской Федерации. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации (п. 4 ст. 27.2).
Глава IV. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ