Статья 32. Органы общества. Комментарий к статье 32

1. В соответствии с п. 1 ст. 53 части первой ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Там же установлено, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
В п. 2 ст. 91 части первой ГК РФ установлено, что компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
Согласно п. 1 ст. 12 комментируемого Закона состав органов общества определяется учредительным договором. Речь идет о том, образуется ли наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция или другой), а также о том, образуется ли в обществе совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионная комиссия (избирается ли ревизор) общества. Как установлено п. 2 ст. 12 Закона, устав общества должен содержать сведения о составе и компетенции органов общества, в т.ч. о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (см. комментарий к ст. 12 Закона).
В п. 1 ст. 32 Закона воспроизведена норма п. 1 ст. 91 части первой ГК РФ, согласно которой высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Согласно п. 1 ст. 32 Закона общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Положения об очередном общем собрании участников общества содержатся в ст. 34 Закона, о внеочередном общем собрании участников общества - в ст. 35 Закона (см. комментарий к ст. ст. 34 и 35 Закона).
В п. 1 ст. 8 Закона в качестве одного из основных прав участников общества закреплено право участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном комментируемым Законом и учредительными документами общества (см. комментарий к ст. 8 Закона). В развитие приведенного положения в п. 1 ст. 32 Закона установлено, что все участники общества имеют право:
присутствовать на общем собрании участников общества;
принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня;
голосовать при принятии решений.
Как положения учредительных документов общества, так и решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны, т.е. недействительны независимо от признания их недействительными судом.
По общему правилу каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Исключение составляют случаи, прямо предусмотренные комментируемым Законом. В частности, согласно п. 5 ст. 37 Закона при голосовании по вопросу об избрании председательствующего на общем собрании каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос (см. комментарий к ст. 37 Закона).
Иной порядок определения числа голосов участников общества, т.е. непропорционально их долям в уставном капитале общества, может быть предусмотрен:
уставом общества при учреждении общества. Решение об утверждении устава общества принимается учредителями единогласно и оформляется в виде протокола собрания учредителей общества (см. комментарий к ст. 11 Закона);
путем внесения в устав общества изменений. Решение общего собрания участников общества о внесении таких изменений согласно п. 1 ст. 27 Закона принимается всеми участниками общества единогласно. Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации в установленном порядке (см. комментарий к ст. 12 Закона).
Для изменения и исключения положений устава общества, устанавливающих непропорциональный порядок определения числа голосов участников общества, необходимо решение общего собрания участников общества, принятое всеми участниками общества единогласно.
2. В дополнение к положениям ст. 91 ГК РФ об управлении в обществе с ограниченной ответственностью в п. 2 ст. 32 Закона предусмотрена возможность образования совета директоров (наблюдательного совета) общества. Наличие в обществе такого органа управления, как совет директоров (наблюдательный совет), обязательным не является и зависит от волеизъявления учредителей (участников) общества.
Образование совета директоров (наблюдательного совета) общества и его компетенция должны быть предусмотрены в уставе общества.
В п. 2 ст. 32 Закона предусмотрен перечень вопросов, которые могут относиться к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества:
образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;
решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона;
решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона;
решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
решение иных вопросов, предусмотренных комментируемым Законом.
В соответствии с п. 2 ст. 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества (см. комментарий к ст. 35 Закона). Если же уставом общества решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, то согласно п. 2 ст. 32 Закона исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Наряду с тем что в уставе общества должны быть предусмотрены образование совета директоров (наблюдательного совета) общества и его компетенция, уставом общества также определяются:
порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества;
порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;
компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Согласно п. 9 ст. 37 Закона уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (см. комментарий к ст. 37 Закона).
В п. 2 ст. 32 Закона также установлены ограничения на формирование совета директоров (наблюдательного совета) общества:
члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества;
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Данные ограничения направлены на недопущение представления интересов общества в различных органах управления общества одними и теми же лицами, в противном случае образование совета директоров (наблюдательного совета) общества просто теряет смысл.
Членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Решение о выплате вознаграждений и (или) компенсации расходов принимается общим собранием участников общества, которым также устанавливаются размеры этих вознаграждений и компенсаций.
Статьей 44 Закона предусмотрена ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (см. комментарий к ст. 44 Закона).
Статьей 11 Трудового кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ <*> (далее - Трудовой кодекс РФ) установлено, что указанный Кодекс, законы и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор). Приведенная норма не применяется, если в установленном Трудовым кодексом РФ порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 1. Ст. 3.
3. В соответствии с п. 3 ст. 32 Закона имеют право участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса следующие лица, не являющиеся участниками общества:
члены совета директоров (наблюдательного совета) общества;
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
члены коллегиального исполнительного органа общества.
Право совещательного голоса означает, что голос, которым обладает лицо, не учитывается ни при принятии решений общим собранием участников общества, ни при определении кворума, необходимого для проведения общего собрания участников общества или принятия решений.
В случае если указанные в п. 3 ст. 32 Закона лица являются участниками общества, они имеют общие права, в т.ч. присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
4. В п. 1 ст. 91 части первой ГК РФ установлено, что в обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников.
В развитие приведенной нормы в п. 4 ст. 32 Закона предусмотрены два возможных варианта осуществления руководства текущей деятельностью общества:
единоличным исполнительным органом общества;
единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.
Положения о единоличном исполнительном органе общества содержатся в ст. 40 Закона, положения о коллегиальном исполнительном органе общества - в ст. 41 Закона (см. комментарий к ст. ст. 40 и 41 Закона). Статьей 42 Закона предусмотрено право общества передать полномочия единоличного исполнительного органа общества управляющему (см. комментарий к ст. 42 Закона).
В соответствии с п. 4 ст. 32 Закона исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества, что еще раз закрепляет иерархию органов управления общества: высшим органом общества является общее собрание участников общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества является органом управления общества с компетенцией, большей компетенции исполнительных органов общества.
Статьей 44 Закона предусмотрена ответственность единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества (см. комментарий к ст. 44 Закона).
5. В п. 5 ст. 32 Закона установлен запрет на передачу права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в т.ч. другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества. Таким образом, члены совета директоров (наблюдательного совета) общества и члены коллегиального исполнительного органа общества должны принимать участие в деятельности соответственно совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа лично и голосовать по вопросам, отнесенным к компетенции указанных органов, от своего имени.
6. Пункт 6 ст. 32 Закона предусматривает возможность образования ревизионной комиссии общества или избрания ревизора общества. При этом для обществ, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии общества или избрание ревизора общества является обязательным. Наличие в обществе, имеющем пятнадцать и менее участников, такого органа управления, как ревизионная комиссия общества или ревизор общества, обязательным не является и зависит от волеизъявления учредителей (участников) общества.
Как установлено п. 6 ст. 32 Закона, членами ревизионной комиссии общества или ревизором общества могут быть как участники общества, так и лица, не являющиеся участниками общества.
Положения о ревизионной комиссии (ревизоре) общества содержатся в ст. 47 Закона (см. комментарий к ст. 47 Закона).
В соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 33 Закона избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. комментарий к ст. 33 Закона).
Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества может осуществлять профессиональный аудитор. Для этого необходимо выполнение следующих условий:
осуществление аудитором функций ревизионной комиссии (ревизора) общества должно быть предусмотрено уставом общества;
аудитор утверждается общим собранием участников общества;
аудитор должен быть независимым от общества, участников общества и лиц, осуществляющих управленческие функции в обществе.
Требование независимости аудитора выражено в п. 6 ст. 32 Закона как отсутствие связи аудитора имущественными интересами:
с обществом;
с членами совета директоров (наблюдательного совета) общества;
с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества;
с членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.
Следует отметить, что проведение аудиторской проверки общества осуществляется не в рамках исполнения аудитором функций ревизионной комиссии (ревизора) общества (об аудиторской проверке общества см. комментарий к ст. 48 Закона).
В п. 6 ст. 32 Закона установлены ограничения на совмещение выполнения одним лицом функций члена ревизионной комиссии (ревизором) общества с функциями иных должностных лиц общества. Так, членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть:
члены совета директоров (наблюдательного совета) общества;
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
члены коллегиального исполнительного органа общества.