Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества. Комментарий к статье 40

1. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 32 Закона), комментируемым Законом предусмотрены два возможных варианта осуществления руководства текущей деятельностью общества:
единоличным исполнительным органом общества;
единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.
Соответственно, образование единоличного исполнительного органа общества в отличие от коллегиального является обязательным. Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества, то в соответствии с п. 1 ст. 41 Закона лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, выполняет функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему, - см. комментарий к ст. 41 Закона).
Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. комментарий к ст. 33 Закона). На основании приведенной нормы в п. 1 ст. 40 Закона установлено, что единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества.
Срок полномочий единоличного исполнительного органа общества должен быть определен в уставе общества.
Наименование единоличного исполнительного органа общества может быть различным. Непосредственно в п. 1 ст. 40 Закона в качестве возможных вариантов указаны генеральный директор и президент. Наименование единоличного исполнительного органа общества должно быть определено в уставе общества.
В п. 1 ст. 40 Закона воспроизведена норма п. 1 ст. 91 части первой ГК РФ, согласно которой единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.
2. В п. 2 ст. 40 Закона установлено, что в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо.
Исключение составляет случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа общества управляющему - коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. О передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему см. комментарий к ст. 42 Закона.
3. Пункт 3 ст. 40 Закона в общем виде определяет содержание компетенции единоличного исполнительного органа общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в т.ч. представляет его интересы и совершает сделки.
В иных отраслях законодательства, нежели гражданское законодательство, в частности административном, налоговом законодательстве, лица, уполномоченные представлять организацию на основании ее учредительных документов, признаются законными представителями этой организации;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в т.ч. доверенности с правом передоверия.
Доверенностью согласно п. 1 ст. 185 части первой ГК РФ признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
Передоверие регулируется ст. 187 ГК РФ, в соответствии с п. 1 которого лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
Речь идет о том, что единоличный исполнительный орган общества является представителем работодателя, т.е. общества в отношениях с работниками общества.
Как установлено ст. 191 Трудового кодекса РФ, работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии). Другие виды поощрений работников за труд определяются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации, а также уставами и положениями о дисциплине. За особые трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быть представлены к государственным наградам.
В соответствии со ст. 192 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям;
4) осуществляет иные полномочия.
Компетенция единоличного исполнительного органа общества формируется по остаточному принципу. Его полномочия составляет то, что не отнесено комментируемым Законом или уставом общества к компетенции:
общего собрания участников общества;
совета директоров (наблюдательного совета) общества;
коллегиального исполнительного органа общества.
4. В соответствии с п. 4 ст. 40 Закона порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается:
уставом общества;
внутренними документами общества;
договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
От имени общества договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, согласно п. 1 ст. 40 Закона подписывает:
или лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
или участник общества, который специально уполномочен на это решением общего собрания участников общества.
Статьей 44 Закона предусмотрена ответственность единоличного исполнительного органа общества (см. комментарий к ст. 44 Закона).
Особенности регулирования труда руководителя организации установлены положениями гл. 43 Трудового кодекса РФ (положения указанной главы согласно ст. 273 Трудового кодекса РФ не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем) организации).
В соответствии со ст. 274 Трудового кодекса РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются указанным Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором.
Согласно ст. 275 Трудового кодекса РФ трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Законами, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).
Статьей 276 Трудового кодекса РФ установлено, что руководитель организации может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Там же установлено, что руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.
В соответствии со ст. 278 Трудового кодекса РФ помимо оснований, предусмотренных указанным Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по следующим основаниям:
1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;
3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
Согласно ст. 279 Трудового кодекса РФ в случае расторжения трудового договора с руководителем организации до истечения срока его действия по решению уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором. Следует отметить, что Постановлением КС России от 15 марта 2005 г. N 3-П <*> ст. 279 Трудового кодекса РФ признана не соответствующей Конституции РФ в той мере, в какой она, не устанавливая гарантированный минимальный размер компенсации, полагающейся руководителю организации в случае увольнения по основанию, предусмотренному указанной статьей, допускает досрочное расторжение с ним трудового договора без выплаты справедливой компенсации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2005. N 13. Ст. 1209.
Статьей 280 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
Согласно ч. 6 ст. 11 Федерального закона "О коммерческой тайне" трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.