Статья 33. Авторский договор заказа. 1. По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.

2. Заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашению сторон.
Комментарий к статье 33
1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает, что по авторскому договору заказа автор обязуется создать и передать пользователю произведение. Таким образом, договор заказа заключается с автором по поводу произведения, которое им еще не создано. Произведение должно соответствовать сформулированным в договоре условиям. Например, такими условиями могут быть вид произведения, жанр, назначение, объем и т.д.
По договору заказа автор обязуется представить пользователю произведение в обусловленный срок, который может быть весьма значительным. В этом случае пользователь не может отклонить сданное своевременно произведение по соображениям, не относящимся к его достоинствам, например ввиду изменения рыночной ситуации, несоответствия произведения профилю издательства или из-за отсутствия средств на бумагу и другие материалы, необходимые для издания произведения. Таким образом, положение автора по договору заказа более стабильно, чем в случае с договором на готовое произведение. Ему гарантировано то, что его произведение будет принято издательством и при положительной оценке издано.
Срок сдачи произведения является весьма существенным условием авторского договора заказа. Исходя из этого срока, пользователь планирует свою последующую работу над произведением и график его издания. В договорах заказа может предусматриваться имущественная ответственность автора за нарушение срока сдачи произведения.
2. В некоторых случаях при приеме рукописи обнаруживается, что автором превышен объем произведения, установленный договором. Представление рукописи в объеме, превышающем договорный, не будет считаться нарушением условий договора, если такое увеличение идейно, научно или художественно оправданно. Конечно, речь идет о несущественном, в разумных пределах увеличении объема произведения. В таком случае расчет с автором может производиться по фактическому объему. При увеличении объема, вызванного включением в произведение глав, разделов и т.п., не предусмотренных договором заказа, заказчик вправе возвратить автору рукопись для сокращения как не соответствующую условиям договора.
3. Обязанностью автора является не только создание, но и передача произведения заказчику. Оно может быть передано непосредственно или переслано по почте. Ранее действовало правило, по которому издательство по получении рукописи выдавало автору расписку или отмечало этот факт в авторском экземпляре договора. В случае передачи рукописи по почте автору высылалось извещение о ее получении. Сейчас указанное положение строго не соблюдается.
Сдаваемое произведение должно быть комплектным, т.е. содержать все части, предусмотренные договором. Произведение также должно находиться в годном для использования виде.
Если произведение сдано некомплектно или с нарушениями требований, предъявляемых к его внешнему оформлению, пользователь вправе вернуть его автору для приведения в порядок.
Необходимость доработки может быть признана заказчиком после рассмотрения произведения. В этом случае им должны быть четко указаны, какие именно изменения и дополнения необходимы. Кроме этого, стороны должны обговорить разумный срок, к которому автор должен будет представить доработанное произведение.
Договор может предусматривать, что внесение в произведение исправлений и дополнений по предложению заказчика является обязанностью автора. Ответственность за нарушение этой обязанности может наступить лишь при соблюдении определенных условий. Заказчик должен в письменном виде указать автору на те недостатки произведения, которые подлежат устранению. Требуемые исправления должны быть мотивированы и носить конкретный характер. Кроме того, требования заказчика не могут выходить за пределы условий договора.
4. Обязанностью автора по договору заказа является личное выполнение заказанной ему работы. Привлечение к работе над произведением других лиц, изменение состава соавторов возможно только с согласия заказчика. Без такого согласия автор может использовать помощь других лиц только для выполнения работы технического характера (например, сбора материала, набора текста и т.д.). Авторский договор носит личный характер, ведь пользователь рассчитывает, что произведение будет создано личным трудом автора, ему это небезразлично. Поэтому замена одного автора другим или привлечение соавторов допускается только с согласия заказчика и оформляется заключением нового договора или изменением старого.
5. Теперь рассмотрим основные обязанности заказчика по авторскому договору заказа.
Заказчик обязан принять и рассмотреть представленное в надлежащем виде произведение. Принимая произведение, заказчик проверяет оформление произведения, его комплектность, соответствие условиям конкретного договора.
После принятия произведение должно быть оценено заказчиком по существу в установленный договором срок. Сроки рассмотрения ранее жестко регламентировались типовыми авторскими договорами. Например, срок рассмотрения литературного произведения устанавливался в 30 дней с добавлением по 4 дня на каждый авторский лист.
По результатам рассмотрения произведения пользователь обязан принять решение либо о его одобрении, либо об отклонении по предусмотренным договором основаниям, либо о необходимости внесения в него поправок с точным указанием существа требуемых исправлений в пределах условий договора. О принятом решении пользователь обязан письменно известить автора.
В авторские договоры обычно включаются условия о том, что если в установленный срок пользователь не известил автора об одобрении произведения либо его отклонении и не потребовал от автора доработки или дооформления произведения, то произведение считается принятым и сданным в надлежащем виде.
Для доработки произведения и его вторичной сдачи пользователь по согласованию с автором устанавливает конкретный срок, который является обязательным для автора. Исправленное автором произведение заказчик обязан повторно рассмотреть и оценить также в пределах установленных договором сроков. Если и после доработки произведение признается непригодным к использованию, договор может быть расторгнут.
Несоответствие представленного автором произведения условиям договора доказывается заказчиком.
Во всех случаях отклонение произведения следует оформлять специальным актом. О решении об отклонении произведения и расторжении договора пользователь обязан письменно уведомить автора. Однако на практике пользователи не спешат расторгать договор с автором. Часто автору предоставляется возможность устранить допущенные им отступления от условий договора, особенно когда они являются незначительными.
Пользователь может расторгнуть договор с автором и ввиду непригодности произведения для использования, вызванной недобросовестным выполнением автором своей работы. Недобросовестное исполнение автором заказанной работы может иметь место, в частности, в случаях неправомерного использования чужих произведений, представления своего ранее опубликованного произведения под видом нового, искажения фактов в документальном произведении, искажения оригинала при переводе, включения в произведение непроверенных данных, подлежащих проверке автором, и т.д.
В таких случаях недобросовестность автора должна быть доказана заказчиком. Если он не докажет факта недобросовестности, то следует считать, что автора постигла творческая неудача. На этом основании пользователь также может расторгнуть договор, но тогда за автором сохраняется полученное им по договору вознаграждение в целом или в части, определяемой договором <*>.
--------------------------------
<*> Сергеев А.П. Авторское право России. СПб., 1994. С. 246
6. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашению сторон.
Таким образом, авторское вознаграждение по договору заказа выплачивается поэтапно. Выплата аванса обычно осуществляется сразу или в течение короткого времени после подписания договора, исходя из указанного в договоре ориентировочного объема произведения. Оставшаяся часть вознаграждения за вычетом выданного аванса выплачивается автору после подписания акта сдачи-приемки произведения, исходя из фактического объема созданного произведения.
Если порядок и сроки выплаты аванса в договоре не определены, аванс должен быть выплачен сразу после заключения договора. Если же выплата аванса в договоре заказа вообще не предусмотрена, то договор будет считаться незаключенным в связи с отсутствием в нем одного из существенных условий.
В договоре заказа может быть предусмотрено периодическое возмещение расходов автора, связанных с созданием произведения. Однако данные платежи должны осуществляться в счет оговоренного авторского вознаграждения.