Статья 43. Приведение организационно-правовых форм коллегий адвокатов, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в соответствие с настоящим Федеральным законом. 1. Приведение организационно-правовых форм коллегий адвокатов, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в соответствие с настоящим Федеральным законом осуществляется в порядке, установленном настоящей статьей.

2. После регистрации адвокатской палаты субъекта Российской Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, образованные до вступления в силу настоящего Федерального закона, не вправе осуществлять предусмотренные настоящим Федеральным законом функции адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и Федеральной палаты адвокатов либо их органов, за исключением функций, предусмотренных статьей 44 настоящего Федерального закона.
3. В течение шести месяцев со дня регистрации адвокатской палаты субъекта Российской Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, образованные до вступления в силу настоящего Федерального закона, обязаны привести свои организационно-правовые формы в соответствие с настоящим Федеральным законом.
4. Приведение организационно-правовых форм коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, основанных на членстве и отвечающих признакам некоммерческой организации, в соответствие с настоящим Федеральным законом осуществляется по решению общего собрания соответствующего адвокатского образования путем его реорганизации (выделения, разделения, преобразования) в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
5. Контроль за соблюдением законодательства при проведении реорганизации коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, осуществляют территориальные органы юстиции.
6. Настоящим Федеральным законом признается право адвокатов, работающих в юридической консультации, требовать ее выделения из коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, с преобразованием данной юридической консультации в некоммерческую организацию одной из организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в коллегию адвокатов принимается простым большинством от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты. При этом право стать учредителями (членами) вновь возникающей коллегии адвокатов принадлежит всем адвокатам, работающим в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты, в том числе не участвовавшим в выдвижении требования о выделении.
Решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в адвокатское бюро принимается двумя третями от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты. При этом учредителями (членами) вновь возникающего адвокатского бюро становятся только адвокаты, заключившие партнерский договор.
7. Решение адвокатов юридической консультации о выделении из коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, должно быть направлено в двухмесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты заказным письмом в президиум коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, а также в соответствующий территориальный орган юстиции. Полученное решение рассматривается общим собранием коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, в четырехмесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты.
8. Права и обязанности реорганизуемой коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с разделительным балансом. При этом вновь возникшему юридическому лицу передаются имущество в натуре и имущественные права, ранее находившиеся в пользовании соответствующей юридической консультации.
9. Настоящим Федеральным законом признается право адвокатов, работающих в адвокатском бюро, являющемся учреждением коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, на передачу им права собственности на имущество указанного учреждения с последующим приведением организационно-правовой формы данного учреждения в соответствие с настоящим Федеральным законом. Решение о предъявлении требования о передаче права собственности принимается двумя третями от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующем адвокатском бюро на день регистрации адвокатской палаты.
10. Требование о передаче права собственности должно быть направлено в двухмесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты заказным письмом в президиум коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, а также в соответствующий территориальный орган юстиции. Полученное требование должно быть рассмотрено общим собранием коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, в пятимесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты.
11. В результате удовлетворения требований, предусмотренных пунктами 6 и 9 настоящей статьи, коллегия адвокатов, образованная до вступления в силу настоящего Федерального закона, передает в соответствии с передаточным актом право собственности на имущество адвокатского бюро или имущество юридической консультации адвокатам, работающим в соответствующих бюро или консультации, в равных долях при условии формирования из этих долей неделимого фонда вновь возникающих коллегии адвокатов или адвокатского бюро.
12. Адвокаты, оставшиеся в составе коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, после удовлетворения требований, предусмотренных пунктами 6 и 9 настоящей статьи, вправе принять решение о преобразовании (разделении) коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
13. Разделение коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, на два или более адвокатских образования осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов после удовлетворения требований, предусмотренных пунктами 6 и 9 настоящей статьи. Права и обязанности реорганизуемой коллегии адвокатов переходят к вновь возникшим в результате разделения юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Распределение прав и обязанностей реорганизуемой коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, между вновь возникшими юридическими лицами осуществляется пропорционально количеству адвокатов, являющихся участниками вновь возникших юридических лиц. Юридические лица, возникшие в результате разделения коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, не вправе использовать наименование и символику реорганизованной коллегии адвокатов.
14. Требование о разделении коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, на два или более адвокатских образования должно быть направлено в пятимесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты заказным письмом в президиум коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, а также в соответствующий территориальный орган юстиции. Полученное требование должно быть рассмотрено общим собранием коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, в шестимесячный срок со дня регистрации адвокатской палаты.
15. Преобразование коллегии адвокатов или иного адвокатского образования, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в одну из организационно-правовых форм, предусмотренных настоящим Федеральным законом, осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством голосов членов соответствующего адвокатского образования. При этом права и обязанности реорганизуемых коллегии адвокатов или иного адвокатского образования переходят к вновь возникшей коллегии адвокатов или адвокатскому бюро в соответствии с передаточным актом.
16. Коллегии адвокатов и адвокатские бюро, вновь возникшие в ходе реорганизации, являются правопреемниками коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом.
17. Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, образованные до вступления в силу настоящего Федерального закона, не вправе осуществлять перевод своих членов и передачу имущества между юридическими консультациями, адвокатскими бюро, а равно отчуждать имущество коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, иначе как в порядке, установленном настоящей статьей.
18. Если в течение трех месяцев со дня получения требований, предусмотренных пунктами 6, 9 и 13 настоящей статьи, общее собрание коллегии адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, не утвердит разделительный баланс или передаточный акт, а также в случае непредставления указанной коллегией адвокатов в 45-дневный срок со дня вступления в силу настоящего Федерального закона списков адвокатов, являющихся ее членами, с приложением необходимых документов, указанных в статье 40 настоящего Федерального закона, в территориальный орган юстиции, то арбитражный суд по иску соответствующего территориального органа юстиции назначает внешнего управляющего указанной коллегией адвокатов и поручает ему осуществить ее реорганизацию.
19. Со дня назначения внешнего управляющего к нему переходят все полномочия по управлению коллегией адвокатов, образованной до вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежащей реорганизации.
20. Внешний управляющий выступает от имени реорганизуемой коллегии адвокатов в суде, составляет разделительный баланс или передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение арбитражным судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
21. Государственная регистрация юридических лиц, возникших в результате приведения коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, в соответствие с настоящим Федеральным законом, осуществляется в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
22. В органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, представляются нотариально заверенные копии следующих документов:
1) решение о реорганизации;
2) разделительный баланс или передаточный акт;
3) учредительные документы вновь возникающих юридических лиц;
4) документы, подтверждающие факт внесения сведений об адвокатах-учредителях в региональный реестр.
23. К реорганизации коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу настоящего Федерального закона, применяются правила о реорганизации юридических лиц, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если они не противоречат настоящей статье.
Комментарий к статье 43
1. Комментируемая статья содержит принципы и порядок приведения организационно-правовых форм коллегий адвокатов, образованных до вступления в силу Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, в соответствие с данным Законом. Положения ст. 43 Закона носят переходный характер и в настоящее время практически реализованы.
2. В Законе установлен шестимесячный срок со дня регистрации адвокатских палат субъектов РФ, в течение которого коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, созданные до вступления в силу комментируемого Закона, обязаны были привести свои организационно-правовые формы в соответствие с данным Законом.
Ранее Закон СССР "Об адвокатуре в СССР" и Положение об адвокатуре РСФСР предусматривали коллегию адвокатов как единственную организационно-правовую форму деятельности адвокатов. Коллегии адвокатов являлись юридическими лицами и могли создавать юридические консультации, которые не обладали статусом юридического лица. В то же время в Законе имеется ссылка на "иные адвокатские образования". Речь идет об адвокатских бюро, фирмах, кабинетах, которые создавались с начала 90-х годов прошлого века с согласия органов юстиции в виде адвокатских образований. Их учредителями выступали коллегии адвокатов, либо отдельные адвокаты, либо коллегии и адвокаты совместно. Такие адвокатские образования действовали на основании уставов, утверждаемых коллегией адвокатов, и регистрировались в качестве некоммерческих организаций как самостоятельные юридические лица. На адвокатов, работавших в таких адвокатских образованиях, полностью распространялось действовавшее законодательство об адвокатуре.
В настоящее время Закон предусматривает только четыре организационно-правовые формы адвокатских образований, в которых может осуществляться адвокатская деятельность: адвокатский кабинет (ст. 21), коллегия адвокатов (ст. 22), адвокатское бюро (ст. 23), юридическая консультация (ст. 24).
В пункте 4 комментируемой статьи специально оговорено, что реорганизации подлежат только адвокатские образования, созданные до вступления в силу Закона, которые основаны на членстве и отвечают признакам некоммерческой организации. Тем самым установлен запрет на преобразование в адвокатские образования различных юридических фирм, оказывающих правовые услуги на коммерческой основе. О разграничении адвокатской и предпринимательской деятельности см. комментарий к ст. 1 Закона.
3. Контроль за соблюдением законодательства при проведении реорганизации адвокатских образований, образованных до вступления в силу Закона, был возложен на территориальные органы Минюста России. При этом указанные органы не вправе ограничивать свободу волеизъявления адвокатов при выборе конкретных форм адвокатских образований и места осуществления адвокатской деятельности. Закон не предусматривает какой-либо процедуры принудительного распределения адвокатов по кабинетам, коллегиям, бюро и консультациям. Подробнее см. комментарий к ст. 20 Закона.
Взаимоотношения адвокатуры и государства регулируются ст. 3 Закона.
4. Коллегии адвокатов и иные адвокатские образования реорганизуются по решению их общего собрания. Комментируемая статья допускает возможность реорганизации адвокатских образований, отвечающих предусмотренным условиям, путем выделения, разделения или преобразования. При этом должны применяться общие правила гражданского законодательства о реорганизации юридических лиц с учетом особенностей, установленных ст. 43 Закона.
Процедура реорганизации подробно регламентирована только для коллегий адвокатов.
Прежде всего, в п. 6 ст. 43 предусмотрено право адвокатов, работавших в юридических консультациях, требовать их выделения из коллегий адвокатов, с преобразованием в одну из организационно-правовых форм, предусмотренных Законом. Комментируемая статья раскрывает процедуру принятия решения об указанном выделении.
Кроме того, в п. 9 ст. 43 признается право адвокатов, работавших в адвокатских бюро, являвшихся учреждениями коллегий адвокатов, на передачу этим адвокатам права собственности на имущество указанных учреждений с последующим приведением организационно-правовых форм данных учреждений в соответствие с Законом. Комментируемая статья содержит процедуру предъявления требования о передаче права собственности на имущество.
Из Закона следует, что в тех случаях, когда коллегия адвокатов не выступала учредителем адвокатского образования и не участвовала в формировании его имущества, члены такого образования вправе самостоятельно на своем общем собрании без согласия коллегии решить вопросы своей реорганизации.
Пункты 12 - 15 ст. 43 регулируют основания и порядок преобразования (разделения) коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, созданных до вступления в силу Закона. Решение о преобразовании адвокатского образования могло приниматься только большинством голосов членов соответствующего образования.
5. Комментируемая статья содержит специальные правила разрешения вопросов правопреемства при реорганизации коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, созданных до вступления в силу Закона, а также подробно регламентирует процедуры, связанные с разделением их имущества. Общие вопросы правопреемства при реорганизации юридических лиц регулируются ст. 58 ГК РФ.
В соответствии с п. 16 ст. 43 коллегии адвокатов и адвокатские бюро, вновь возникшие в ходе реорганизации, являются правопреемниками коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, образованных до вступления в силу Закона, в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом.
В Законе предусмотрено, что в результате реорганизации коллегий адвокатов или иных адвокатских образований могут создаваться только коллегии адвокатов или адвокатские бюро. Юридические консультации и адвокатские кабинеты не могут быть образованы в процессе такой реорганизации. Юридические консультации учреждаются вновь адвокатскими палатами в порядке ст. 24 Закона, а решения об учреждении адвокатских кабинетов принимаются адвокатами индивидуально в соответствии со ст. 21 Закона.
Следует отметить, что при создании в результате реорганизации новых юридических лиц (коллегий адвокатов и адвокатских бюро) необходимо также руководствоваться общими нормами, регулирующими вопросы их учреждения (ст. ст. 22 и 23 Закона).
6. Закон установил гарантию приведения организационно-правовых форм коллегий адвокатов в соответствие с новым Законом, а также реализации права адвокатов на выделение из коллегий адвокатов или их разделения.
Если общее собрание коллегии адвокатов самостоятельно не выполняет требований Закона о своей реорганизации или предоставлении списков адвокатов в соответствии со ст. 40 Закона, то в силу п. 18 ст. 43 арбитражный суд по иску соответствующего территориального органа юстиции назначает внешнего управляющего указанной коллегией адвокатов и поручает ему осуществить ее реорганизацию.
7. В переходных положениях не установлены сроки, в течение которых адвокаты обязаны были после завершения процедур реорганизации прежних адвокатских образований уведомить соответствующий совет адвокатской палаты об избранной ими новой форме адвокатского образования. Также не регламентируется, на какой стадии учреждения нового адвокатского образования адвокат обязан информировать палату о своем выборе - в момент избрания формы адвокатского образования или уже после его регистрации.
В данном случае по аналогии могут быть применены нормы статей 15 и 20 Закона. Так, пункт 2 ст. 20 и п. 6 ст. 15 Закона предусматривают обязанность адвоката уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката, либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката. Неисполнение указанной обязанности влечет правовые последствия для адвоката: его статус подлежит прекращению на основании подп. 5 п. 2 ст. 17 (подробнее см. комментарий к ст. ст. 15 и 17).
8. Государственная регистрация юридических лиц, возникших в результате приведения коллегий адвокатов и иных адвокатских образований в соответствие с комментируемым Законом, осуществлялась в общем порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
9. Следует обратить внимание на изъятия из общих положений гражданского законодательства, касающихся реорганизации юридических лиц. В пункте 23 ст. 43 предусмотрено, что правила о реорганизации юридических лиц, установленные ГК РФ и Федеральным законом "О некоммерческих организациях", применяются к реорганизации коллегий адвокатов и иных адвокатских образований только в той части, в которой они не противоречат ст. 43 комментируемого Закона.
10. В связи с реформированием адвокатуры были внесены необходимые изменения и дополнения в налоговое законодательство, что было отражено в Федеральном законе от 5 августа 2000 г. N 118-ФЗ "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах".
Так, было установлено, что в период после вступления в силу комментируемого Закона и до приведения своих организационно-правовых форм в соответствие с ним коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, действующие на момент введения в действие Закона, несут обязанности по исполнению функций налогового агента, предусмотренные ст. ст. 226 и 244 НК РФ (Федеральный закон от 29 мая 2002 N 57-ФЗ). Передача имущества (в том числе имущественных прав) коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, распределяемого между адвокатами при реорганизации адвокатских образований в процессе приведения их организационно-правовых форм в соответствие с требованиями Закона, не признается реализацией и не облагается налогом на добавленную стоимость (Федеральный закон от 31 декабря 2002 г. N 187-ФЗ). Стоимость имущества (в том числе имущественных прав) коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, распределяемого между адвокатами при реорганизации адвокатских образований в процессе приведения их организационно-правовых форм в соответствие с требованиями Закона, не включается в налоговую базу при исчислении суммы налога на доходы физических лиц при условии, что в течение шести месяцев со дня получения указанного имущества (в том числе имущественных прав) оно было передано налогоплательщиком во вновь создаваемую коллегию адвокатов или адвокатское бюро (Федеральный закон от 31 декабря 2002 г. N 187-ФЗ).