Статья 773. Обязанности исполнителя. Комментарий к статье 773

1. В комментируемой статье перечислены основные обязанности исполнителя в рамках договоров рассматриваемого типа. Законом могут быть установлены и иные обязанности, налагаемые на исполнителя <*>. Дополнительные обязанности исполнителя могут быть предусмотрены и договором.
--------------------------------
<*> См., в частности: ст. 770, 771 ГК.
Содержащиеся в статье нормы являются диспозитивными: они могут быть изменены или отменены соглашением сторон. Исключение составляют, во-первых, содержащаяся в четвертой части комментируемой статьи норма, упоминающая принцип вины при определении содержащихся в результатах работ недостатков, которые обязан устранить исполнитель. Эта норма, которую следует толковать в сочетании с п. 1 ст. 777 ГК, является императивной. Во-вторых, норма, содержащаяся в шестом абзаце комментируемой статьи, которая не может быть изменена соглашением сторон в силу п. 2 ст. 461 ГК; последний применяется к данному случаю по аналогии.
2. Норма второй части комментируемой статьи повторяет содержащееся в ст. 769 положение о том, что договор должен включать техническое задание, условия которого обязательны для сторон. Вместе с тем данную норму не следует рассматривать как указание на то, что техническое задание должно разрабатываться исполнителем и лишь согласовываться с заказчиком. Какая сторона обязана составить техническое задание, стороны определяют сами. Данная норма лишь подчеркивает, что техническое задание должно быть согласовано сторонами. Только после этого оно становится обязательным для обеих сторон.
Во второй части говорится лишь о конечном сроке исполнения договора - передаче заказчику результатов выполненных работ. Следует учитывать, что договор может предусматривать и иные сроки <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ст. 778 ГК, которая содержит отсылку к ст. 708 ГК.
3. Третья часть комментируемой статьи относится к случаям, когда в ходе исполнения договора обнаруживается необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам. Использование охраняемых объектов интеллектуальной деятельности в общих результатах, передаваемых исполнителем заказчику по договору, - распространенное явление в рамках договоров рассматриваемого типа.
Однако обычно речь идет о тех объектах интеллектуальной деятельности, которые созданы самим исполнителем, то есть гражданином-исполнителем или работниками исполнителя - юридического лица. Включение таких объектов в результаты работ, передаваемых по договору, предполагается и не требует дополнительных согласований.
Иная ситуация складывается, если обнаружена необходимость использования охраняемых объектов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам.
Если такие объекты обнаружит исполнитель и будет установлено, что достичь предусмотренный договором результат без их использования невозможно либо возможно, но это повлечет либо значительное удорожание работ, либо ухудшение предусмотренного договором результата, то исполнитель в соответствии с рассматриваемой нормой должен запросить заказчика и согласовать с ним либо покупку такого объекта, либо получение лицензии от третьего лица на его использование.
Исполнитель обязан согласовывать с заказчиком приобретение прав от третьих лиц независимо от того, приведет ли оно к увеличению цены договора и к увеличению срока получения требуемого результата. Согласовывать этот вопрос с заказчиком необходимо и в случаях, когда такое приобретение прав не изменяет цену договора и не уменьшает стоимость выполняемых работ.
Представляется, что такое приобретение прав может уменьшить цену договора и сократить сроки выполнения работ. Если принятие предложения исполнителя о приобретении прав на объекты интеллектуальной собственности приводит к удорожанию договора или увеличивает сроки выполнения работ, то возникает вопрос: обязан ли заказчик, принимая такое предложение, соответствующим образом менять договор?
Следует считать, что заказчик может посчитать, что исполнение договора невозможно или нецелесообразно, и расторгнуть договор с последствиями по ст. 775 или, соответственно, по ст. 776. Более того, если исполнитель в момент заключения договора знал или должен был знать о наличии таких охраняемых объектов, принадлежащих третьим лицам, он не вправе ставить вопрос об изменении условий договора.
4. Четвертая часть комментируемой статьи устанавливает обязанность исполнителя устранять недостатки, содержащиеся в выполненных работах. Эта обязанность самоочевидна, поскольку вытекает из определения данного договора.
Форма, в которой выражена данная норма, далека от совершенства: ее следует толковать расширительно. В частности, речь идет не только о недостатках, которые "могут повлечь" отступления от требований договора, но и о недостатках, которые фактически привели к таким отступлениям. Далее, технико-экономические параметры могут содержаться не только в техническом задании, но и в других частях договора. Наконец, следует понимать, что техническое задание входит в понятие "договор", несмотря на то что здесь указано на "техническое задание или договор".
Из четвертой части вытекает, что если указанные недостатки результата возникли не по вине исполнителя (что, очевидно, он должен доказать), то исполнитель не обязан их устранять.
5. В пятой части комментируемой статьи установлена обязанность исполнителя незамедлительно информировать заказчика об обнаружении невозможности или нецелесообразности достижения требуемого по договору результата.
Под невозможностью исполнения следует понимать объективную невозможность получения предусмотренного договором результата. Нецелесообразность означает, что, хотя такой результат и может быть получен, его получение потребует значительно больших средств и (или) времени, чем это предусмотрено договором.
В случае нарушения исполнителем обязанности, указанной в пятой части комментируемой статьи, возникают последствия, предусмотренные ст. 405 ГК.
6. Шестой частью устанавливается, что исполнитель гарантирует, что полученные по договору результат и использование этого результата, которое будет осуществляться заказчиком, не нарушают и не будут нарушать права третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности.
Если же будет выявлено обратное и заказчик будет привлечен к суду или к ответственности за такое нарушение исключительных прав, то он вправе потребовать, чтобы исполнитель принял участие в судебном разбирательстве (строго говоря, в качестве ответчика и даже вместо заказчика), а в случае возложения на заказчика обязанности возместить убытки за совершенное правонарушение - переложить эти убытки на исполнителя. В этих случаях по аналогии должны применяться ст. 460 - 462 ГК.
Объем гарантии исполнителя (в частности, территория, на которой может быть использован полученный результат) зависит от объема права на использование этого результата, которое закрепляется за заказчиком в соответствии со ст. 772 ГК. В случае, если в соответствии с договором заказчик приобретает права на использование полученного результата без указания, в какой стране может производиться такое использование, следует считать, что такое использование может осуществляться в любой стране мира.