Российская организация по лицензионному договору, заключенному с английской компанией, не состоящей на налоговом учете в Российской Федерации, приобретает неисключительное право пользования программным продуктом и уплачивает по данному договору лицензионные платежи. Должна ли российская организация, выступая в качестве налогового агента, исчислить, удержать и уплатить в бюджет НДС с соответствующих сумм лицензионных платежей?

Объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации работ (услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ).
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) по передаче в собственность или переуступке лицензий признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.
По мнению налоговых органов, положения пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ применяются в отношении операций по передаче в собственность или переуступке прав на объекты интеллектуальной собственности (включая программное обеспечение), осуществляемых на основании заключенных договоров, по которым происходит отчуждение права (порождение правопреемственности). Если же по условиям договоров, предусматривающих право использования объектов интеллектуальной собственности, обладатель права остается прежним, но он разрешает их использование другому лицу в тех или иных пределах (неисключительные права), отчуждения права (передачи в собственность, переуступки) не происходит. Соответственно, лицензионные платежи, выплачиваемые лицензиару по неисключительной лицензии, подлежат обложению НДС в соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ, то есть только в случае осуществления лицензиаром услуг по предоставлению прав на использование объектов интеллектуальной собственности на территории Российской Федерации (Письмо МНС России от 17.05.2004 N 03-1-08/1222/17). Такой же позиции придерживается и Минфин России (Письмо Минфина России от 30.08.2004 N 03-04-08/58).
Учитывая, что организация приобрела неисключительные права на использование программного продукта у английской фирмы, не состоящей на учете в качестве налогоплательщика в налоговых органах Российской Федерации и не осуществляющей реализацию услуг на территории Российской Федерации, местом реализации Российская Федерация не признается (п. 2 ст. 148 НК РФ). Следовательно, лицензионные платежи, выплачиваемые российской организацией в данной ситуации, по мнению компетентных органов, не подлежат обложению НДС.
В то же время существует и противоположная позиция по данной проблеме, которая представляется более обоснованной и логичной.
Так, в связи с тем что гл. 21 НК РФ не содержит собственно определения понятий "передача в собственность" и "переуступка авторских прав", согласно п. 1 ст. 11 НК РФ указанные понятия применяются в том значении, в котором они используются в Законе РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском и смежных правах" (далее - Закон N 5351-1). Данный Закон не содержит понятия "передача в собственность" авторского права. Но п. 3 ст. 15 Закона N 5351-1 установлено, что личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки имущественных прав на использование произведения. Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав (ст. 30 Закона N 5351-1).
Учитывая, что Закон N 5351-1 применяет понятие "передача прав" как в отношении исключительных, так и в отношении неисключительных прав, при определении объекта обложения НДС по лицензионному договору о приобретении неисключительных прав пользования программным продуктом должен применяться пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ.
Таким образом, при перечислении российской организацией лицензионных платежей английской компании возникает объект налогообложения по НДС и организация, выступая в качестве налогового агента, должна исчислить, удержать и уплатить в бюджет НДС с соответствующих сумм лицензионных платежей.
Как видим, ситуация может быть спорной, поэтому принимать решение на основе имеющейся информации организация должна самостоятельно. Однако необходимо иметь в виду, что письма Минфина России и налогового ведомства не носят нормативный характер и не являются обязательными к исполнению налогоплательщиками. В то же время выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции, освобождает их от ответственности за совершение налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 и п. 2 ст. 111 НК РФ).
Р.Ю.Солецкий
Издательство "Главная книга"
01.07.2005