ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА от 17.10.2005 N Ф08-4746/2005-1891А При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц лицами, отвечающими по требованиям о привлечении к солидарной ответственности, могут являться как реорганизованное, так и выделившееся юридические лица.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
арбитражного суда кассационной инстанции
от 17 октября 2005 года Дело N Ф08-4746/2005-1891А

(извлечение)
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в отсутствие заявителя - Управления Федеральной налоговой службы России по Кабардино-Балкарской Республике, заинтересованного лица - открытого акционерного общества "Терек-хлеб", направивших заявления о рассмотрении дела в их отсутствие, третьих лиц - открытого акционерного общества "Терский комбикормовый завод", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 3 по Кабардино-Балкарской Республике, службы судебных приставов Кабардино-Балкарской Республики, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства, рассмотрев кассационную жалобу Управления Федеральной налоговой службы России по Кабардино-Балкарской Республике на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.06.2005 по делу N А20-3545/2003, установил следующее.
Управление Федеральной налоговой службы по Кабардино-Балкарской Республике (далее - управление) обратилось в арбитражный суд к ОАО "Терек-хлеб" (далее - ОАО "Терек-хлеб") и ОАО "Терский комбикормовый завод" (далее - ОАО "ТКЗ") с заявлением о привлечении ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ" и взыскании 11212700 рублей.
Определением от 29.10.2003 к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ОАО "ТКЗ" и Служба судебных приставов Кабардино-Балкарской Республики. Суд произвел замену ответчика ОАО "Терский комбикормовый завод" - привлек к участию в деле ответчиком ОАО "Терек-хлеб", ОАО "Терский комбикормовый завод" заменил с ответчика на третье лицо.
В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации управление уточнило требования и просило привлечь ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ" и взыскать в судебном порядке 5030 тыс. рублей, в том числе 1655800 рублей недоимки по налогам и 3374200 рублей пеней и штрафы. Уточнение суд принял.
Решением суда от 17.06.2004 производство по делу в отношении ОАО "ТКЗ" прекращено, в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано, так как управление не доказало, что внесение в уставный капитал ОАО "Терек-хлеб" имущества ОАО "ТКЗ" направлено на уклонение от исполнения обязанностей по уплате налогов. Заявитель не представил доказательства нарушения порядка реорганизации юридического лица.
Постановлением апелляционной инстанции от 09.11.2004 решение суда от 17.06.2004 отменено, заявленные требования удовлетворены. Суд апелляционной инстанции привлек ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ" и взыскал с ОАО "Терек-хлеб" 5030 тыс. рублей, из которых 1655800 рублей - недоимка по налогам и 3374200 рублей - пени и штрафы; в части взыскания в солидарном порядке 6182700 рублей и в отношении ОАО "ТКЗ" производство по делу прекратил.
Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.03.2005 решение суда и постановление апелляционной инстанции отменены с передачей дела на новое рассмотрение.
Суд кассационной инстанции указал, что суд апелляционной инстанции не проверил наличие у ОАО "ТКЗ" обязанности уплатить 5030 тыс. рублей, из которых 1655800 рублей - недоимки по налогам и 3374200 рублей - пеней и штрафов по состоянию на 01.07.2002. Выводы о том, что ОАО "ТКЗ" не нарушило порядок реорганизации, а состоявшаяся реорганизация не направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, суд первой инстанции сделал без ссылок на конкретные доказательства.
Установлено, что суд апелляционной инстанции не указал, какие документальные доказательства свидетельствуют о том, что реорганизация ОАО "ТКЗ" привела к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов.
При новом рассмотрении дела суду надлежало предложить участвующим в деле лицам составить акт сверки по фактической задолженности ОАО "ТКЗ" по налогам по состоянию на 01.07.2002; исследовать, была ли направлена реорганизация ОАО "ТКЗ" на неисполнение обязанности по уплате налогов и подтвердить выводы документально.
При новом рассмотрении решением суда от 20.06.2005 заявителю отказано во взыскании в солидарном порядке с ОАО "Терек-хлеб" 5030 тыс. рублей, из которых 1655800 рублей - основного долга по платежам в бюджет; 3374200 рублей - пеней и штрафов. В остальной части требований о взыскании в солидарном порядке с ОАО "Терек-хлеб" 6182700 рублей производство по делу прекращено. Суд прекратил производство по делу в отношении ОАО "ТКЗ", взыскание по исполнительным листам Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики по делу N А20-3545/2003 от 09.11.2004 о взыскании с ОАО "Терек-хлеб" в доход бюджета Российской Федерации госпошлины в сумме 30353 рублей 74 копеек и по делу N А20-3545/2003 от 09.11.2004 о взыскании с ОАО "Терек-хлеб" 5030 тыс. рублей, из которых 1655800 рублей - основного долга по платежам в бюджет; 3374200 рублей - пеней и штрафов.
Судебный акт мотивирован тем, что основания для привлечения ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по уплате налогов реорганизованного юридического лица отсутствуют. ОАО "ТКЗ" не имело возможности исполнить обязанность по уплате налогов в полном объеме до реорганизации. Выделение ОАО "Терек-хлеб" не является причиной невозможности ОАО "ТКЗ" исполнять обязанности по уплате налогов. Материалами дела не подтверждено, что реорганизация направлена на неисполнение указанной обязанности.
В апелляционном порядке решение суда не проверялось.
В кассационной жалобе управление просит отменить полностью решение суда как вынесенное с нарушением норм материального права и принять судебный акт о привлечении ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ" и взыскании в судебном порядке 5030 тыс. рублей, из которых 1655800 рублей - основного долга по платежам в бюджет; 3374200 рублей - пеней и штрафов. Податель жалобы ссылается на то, что у ОАО "ТКЗ" отсутствуют имущество и работники для осуществления финансово-хозяйственной деятельности. Сделка по внесению в уставный капитал ОАО "Терек-хлеб" имущества ОАО "ТКЗ" совершена с целью уклонения от исполнения ОАО "ТКЗ" обязательств по уплате налогов. По мнению управления, в данном случае имела место "скрытая" реорганизация с передачей основных средств вновь созданному обществу, а обязательств - реорганизованному юридическому лицу.
В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Терек-Хлеб" просит судебный акт оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании объявлялся перерыв с 16 час. 20 мин. 10.10.2005 до 09 час. 00 мин. 17.10.2005.
Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, считает, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, 14.06.2002 общим собранием акционеров ОАО "ТКЗ" принято решение о реорганизации открытого акционерного общества "ТКЗ" в форме выделения из него открытого акционерного общества "Терек-хлеб".
На собрании утверждены устав ОАО "Терек-хлеб", передаточный акт и разделительный баланс ОАО "ТКЗ" при выделении из него ОАО "Терек-хлеб".
Согласно балансу ОАО "ТКЗ" и разделительному балансу между ОАО "ТКЗ" и ОАО "Терек-хлеб" на 01.07.2002 из основных средств остаточной стоимостью 10244 тыс. рублей передано последнему основных средств на сумму 961 тыс. рублей.
При этом из числа кредиторской задолженности на сумму 5774 тыс. рублей ОАО "Терек-хлеб" передано 277 тыс. рублей, из 2703 тыс. рублей задолженности перед внебюджетным фондом передано 55 тыс. рублей, передана вся сумма прочей задолженности в размере 34 тыс. рублей, задолженность перед бюджетом в сумме 324 тыс. рублей ОАО "Терек-хлеб" не передавалась.
20 августа 2002 г. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 3 по Кабардино-Балкарской Республике осуществила государственную регистрацию ОАО "Терек-хлеб", присвоив обществу регистрационный N 1020700588578.
29 августа 2002 г. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 3 по Кабардино-Балкарской Республике вынесла постановление N 41 о взыскании 585762 рублей 63 копеек налога и пеней за счет имущества ОАО "ТКЗ", на основании чего ССП Терского района 09.09.2002 возбуждено исполнительное производство.
28 ноября 2002 г. ССП Терского района составила акт о невозможности взыскания 585762 рублей из-за отсутствия у ОАО "ТКЗ" имущества и доходов, на которые может быть обращено взыскание, и возвратила исполнительные документы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 3 по Кабардино-Балкарской Республике.
Полагая, что действия ОАО "ТКЗ" по реорганизации совершены с целью уклонения от выполнения обязательств по налогам, управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ".
В рассматриваемой по делу ситуации реорганизация юридического лица осуществлена в форме выделения, регулируемая пунктом 8 статьи 50 Налогового Кодекса Российской Федерации. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает.
Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов, и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
Таким образом, лицами, отвечающими по требованиям о привлечении к солидарной ответственности, могут являться как реорганизованное, так и выделившееся юридические лица. Заявитель предъявил требования к лицам, могущим отвечать по заявленным требованиям - ОАО "ТКЗ" и ОАО "Терек-хлеб".
Определением от 29.10.2003 суд первой инстанции фактически произвел изменение процессуального положения сторон, к одной из которых предъявлялись требования по делу - ОАО "ТКЗ" на стороне заинтересованного лица (ответчика), на третье лицо. Суд сослался при этом на ходатайство заявителя об уточнении заявленных требований, которое в материалах дела отсутствует.
В нарушение части 1 статьи 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанная замена заинтересованного лица произведена без согласия заявителя.
Более того, суд не рассмотрел заявленное 19.11.2003 управлением ходатайство о привлечении ОАО "Терек-хлеб" к солидарной ответственности по долгам ОАО "ТКЗ" (т. 1, л.д. 109), впоследствии ОАО "ТКЗ" участвовало в деле в качестве третьего лица.
При рассмотрении дела суд допустил другое нарушение норм процессуального права. В числе указанных в статье 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований прекращения производства по делу наличие у одного из участвующих в деле лиц статуса в качестве третьего лица, возникшее в результате произведенной судом замены с заинтересованного лица (ответчика) на третье лицо, не числится.
При привлечении к участию в деле лица, которое не должно отвечать по заявленным требованиям, суд в силу статьи 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен был произвести его замену на лицо, должное отвечать по требованиям, или отказать в удовлетворении требований, предъявленных к первому. В отношении третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судебные акты не выносятся.
Поскольку суд неправильно применил нормы процессуального права, решение суда подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.
При новом рассмотрении дела суду следует обсудить вопрос о привлечении к участию в деле всех заинтересованных лиц (ответчиков), в том числе с учетом предоставленных ему частью 2 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации полномочий - по собственной инициативе; уточнить процессуальное положение всех участвующих в деле лиц, основания привлечения реорганизованного и выделенного юридических лиц к солидарной ответственности, дать оценку представленным доказательствам и доводам сторон и принять решение в соответствии с нормами материального и процессуального права.
Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.06.2005 по делу N А20-3545/2003 отменить, направить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.